江西空管分局稳步推进管制大楼搬迁工作

第二要科学限定改判事由，尤其要限制审监法官以自己的自由裁量权取代原审法官的自由裁量权，避免不尊重原审法官自由裁量权的情形出现。

所谓寂寞，有三个层次：（1）大学作为纯粹学术机构独立于国家，不受国家任何干预。[32]按照这一理论，基本权利作为客观价值秩序构成立法机关建构国家各项制度的原则，也构成行政权和司法权在执行和解释法律时的指导原则，基本权利构成整个社会共同体的价值基础，构成国家机关一切行为的准则，国家应该为基本权利的实现提供实质性的前提条件。

然而，在暂行法第2条第2款中，讲座教授、讲师甚至从事学业指导的人员，尽管其各自的资格完全不同，其所承担的功能和职责也不相同，但却都被划入大学教师的组别。[32] BVerfGE 7, 198(198).[33] Robert Alexz, Gundrechts als subjektive Recht und als Objektive normen, Der Staat 29/1990.S.49.[34] BverfGE39.1(1).[35] Konrad Hesse, Bedeutung der Grundrechte, in: E. Benda W. Maihofer H.-J. Vogel (hg. ). Handbuch des Verfassungsrechtes der Bundesrepublik Deutschland, 2Aufl., 1995. Rn.43.[36] BVerfGE 32, 54(71); 6, 55 (72).[37] 需要注意的是，基本权利的组织保障理论并非只是在大学组织这一领域的昙花一现。诉愿人认为，相对于其他人员，大学教师在大学中负有特别的义务。那些由基本法第5条第3款的价值决定所产生的基本权利主体有权要求国家采取包括组织方式在内的某些措施，这些措施对于其基本权利保障的自由空间而言是不可或缺的，因为唯此其自由的学术活动才成为可能。大部分的学生也并不符合参与学术活动的标准，虽然其在学术活动中可能有一些贡献。

从事关于课程的提供及课程安排的教务委员会中教师、学术人员与学生的人数是2：2：4。因此在当代大学法制的发展中，也开始将基本权利规范与组织规范进行整全的思考， [2]通过两种类型规范的协同来保证学术自由的实现。在德国，对死者人格之精神利益保护采取直接说，即保护对象为死者本人。

[69]同前注[23]，卡尔?拉伦茨书，第173页。因此，死者的近亲属有权利要求制止或收回对死者的不实之词。但随着宗族社会解体，社会基本单位由宗族大家庭变为简单家庭，后人对远古先人的家族认同感已渐淡薄，况孔孟等先贤已被视作民族文化象征，虽非嫡系后人，亦不妨碍普通国人对其追思敬仰，如果将此种精神利益仅赋予特定嫡系后人，显欠允当。由于现行法无直接规定，类推适用《著作权法》的相关规定是较为合适的选择。

[60]在德国，《艺术与摄影作品著作权法》第22条规定，死者肖像的保护期限为肖像权人死亡后10年。[4]参见北京市第一中级人民法院(2009)一中民初字第4747号民事判决书。

同前注[24]，王泽鉴书，第145～148页。在第一种模式下，死者的近亲属为请求权人，死者人格之精神利益保护期限为其近亲属的生存期限。[73]因此，借鉴国外相关立法及实务经验，我国现阶段较为稳妥的做法是：(1)对于商品化利用程度较高、可识别性无争议的人格之财产利益（现阶段可确定为肖像、姓名两种利益），适用固定保护期限，并承认其可转让、继承。本文着重针对后两个问题展开探讨。

同前注[50]，胡?贝弗利-史密斯书，第4页。[51]See Michael Madow, Private Ownership of Public Image: Popular Culture and Publicity Rights, 81 Cal. L. Rev.125,177(1993)．[52]See George M. Armstrong, Jr.，The Reification of Celebrity: Persons as Property, 51 La. L. Rev. 433(1991)．[53]同前注[10]，大卫?韦斯特福尔、大卫?兰多文。[36]其四，在司法实务上，在蓝天野诉天伦王朝饭店有限公司等侵犯肖像权、名誉权案中，法院肯定了肖像权具有商业利用权能并判令被告向肖像权人支付肖像使用费。该规定适用有年，被审判实践证明基本允当，应予坚持。

第三，对商品化利用程度不高的人格财产利益，法律未规定固定保护期限，而交由司法实务解决。在英国和美国，肖像是公开权保护的典型对象。

肖像权人允许他人为自己制作肖像并获得报酬，视为同意。张红：《死者生前人格上财产利益之保护》，《法学研究》2011年第2期。

公开权大概就是这样被认定为一项财产权的。但因社会关系变动，商品化利用的利益范围逐渐扩大，原本利用程度较低的利益也渐被广泛利用，司法实务可依据社会现实来判断某类利益应否作为人格之财产利益加以保护。[7]参见孙加锋：《依法保护死者名誉的原因及方式》，《法律科学》1991年第3期。一种观点主张采取独立财产权保护模式，建立形象权制度保护人格的商业利用。[58]商品化利用程度是否较高的标准是可识别性。由是观之，对人格财产利益的保护范围，无论是采公开权保护模式的英美法还是采人格权保护模式的德国法，均持开放性的态度，即立足于社会现实的变动，以该利益的商品化利用程度是否达到可识别性标准为基本判断标准，来决定该利益是否纳入法律保护范围以及保护期限如何确定。

[41]因此，直接说与间接说虽政策取向、保护对象迥异，却殊途同归，在保护期限问题上达成相同结论。[8]人格权之财产利益存在两种典型保护模式：英美法的独立财产权（公开权）保护模式和德国法的人格权保护模式。

因此，对远古先人的嫡系后人来说，很难认为其享有值得保护的精神利益。[21]参见罗结珍译：《法国民法典》上册，法律出版社2005年版，第42页。

而此项任务主要由司法实务而非制定法来完成。将鲁迅姓名注册为域名用于商业用途，或将鲁迅域名标价出售，既会对鲁迅后人包括周海婴造成精神痛苦，同时也会对中华民族感情造成伤害。

其二，承认姓名权、肖像权的财产权能，存在现行法依据。但对死者肖像以外的人格特征如何保护则未作规定。[53]从公开权在英美法的历史发展来看，其确实经历了从功能主义向形式主义演变的过程。[63]在前述Motschenbacher v. R. J. Reynolds Tobacco Co．案中，美国法院认定原告赛车的独特装饰风格亦应受公开权保护。

[62]同前注[10]，大卫?韦斯特福尔、大卫?兰多文[63]See Restatement, Third, Unfair Competition(1995) § 46.[64]同前注[60]。[23]在我国台湾地区，对死者人格之精神利益保护采取间接说，即其保护对象为死者近亲属。

[50]还有学者将其归结为某些利益集团的压力，[51]或者是资本主义制度商品化运作的结果。[71]同前注[16]，杨立新、林旭霞文。

在2007年蒋孝严诉陈水扁侵害蒋介石名誉权案（又称蒋介石名誉案）中，法院认为被告的行为不成立对死者名誉权的侵害，但构成对死者近亲属人格权的侵害。另外，学理上亦认为与人格物质载体相区分的人格权或已经商业化的人格权（如肖像权）受侵害，非财产损害赔偿请求权也应该允许继承。

[48]张红博士一方面主张采间接说保护死者人格之精神利益，另一方面又主张规定50年为其固定保护期限，笔者认为这是自相矛盾的。《彭家惠诉〈中国故事〉杂志社名誉权纠纷案》，《中华人民共和国最高人民法院公报》2002年第6期。肖像权人死亡后10年内须经其亲属同意。英美学者对人格商品化利用的正当化理由存在不同解释，主要是从财产的自然权利、功利主义的主张、经济效率、阻止或返还不当得利、保护人格尊严等角度加以阐释。

【注释】[1]参见杨仁寿：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年版，第3～4页。[40]在第二种模式下，死者的任一直系卑亲属为请求权人，死者人格之精神利益保护无期限限制。

依体系解释规则，在法律文本设定的特定语境下，前后多处使用的同一术语可能指称的都是区别于惯常含义的特别含义，此时的体系解释就应当因循语境下的特别含义。主要理由在于以下三点：其一，我国现行法规定自然人权利能力终于死亡，若采德国直接说承认死者享有权利能力，必然与之抵牾过甚。

笔者认为，该案的判决结果及判决理由均值得商榷，应承认死者人格利益的财产性和可继承性。由是观之，死者人格之精神利益保护期限的决定性因素是时间因素，即侵权发生时距死者死亡时是否年代久远。

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